法網茫茫之勞動合同試用期（感謝mczy提供）

勞動合同的試用期是指用人單位和勞動者爲相互瞭解、選擇而約定的不超過六個月的考察期，一般適用於初次就業或再次就業的職工。在全面實施勞動合同制的今天，勞動者在就業時將不可避免地遇到試用期的問題。然而，在實際工作中，在試用期問題上，存在着種種不規範現象。有些是由於用人單位對試用期的規定不瞭解所致，但也不排除少數單位故意設置“試用期陷阱”以逃避本應承擔的責任和義務。

試用期侵權的幾個鏡頭

鏡頭一：你先來幹活，試用期合格，馬上和你訂合同。

這在現實中最爲普遍。用人單位對勞動者先試用，試用滿意的，再訂立勞動合同，將試用期合格作爲訂立勞動合同的前提。

《勞動法》第二十一條規定：“勞動合同可以約定試用期。”《關於貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》(勞部發〔1995〕309號)第十八條規定：“勞動者被用人單位錄用後，雙方可以在勞動合同中約定試用期，試用期應當包括在勞動合同期限內。”用人單位應當首先明確是否錄用，確定錄用的訂立勞動合同，在訂立合同時，雙方在法律、法規允許的範圍內協商確定試用期的長短。

用人單位需要注意的是，在試用期間不訂立勞動合同，即招用後故意不按規定訂立勞動合同的，應屬故意拖延不訂立勞動合同，按《違反〈勞動法〉有關勞動合同規定的賠償辦法》(勞部發〔1995〕223號)第二條規定，對勞動者造成損失的，應賠償勞動者損失。

鏡頭二：在試用期不合格，不要你了。這是用人單位辭退職工時最常說的話。僅僅一句“不合格”，就把職工打發了。

當然，在試用期間，用人單位有解除勞動合同的權利。《勞動法》第二十五條第一款規定“在試用期間被證明不符合錄用條件的”，用人單位可以解除勞動合同。對本款條文的理解，最重要的有兩點，首先是“在試用期間”，對在試用期間不符合錄用條件的勞動者，用人單位可以解除勞動合同：若超過試用期，則用人單位不能以試用期間不符合錄用條件爲由解除勞動合同。其次是“不符合錄用條件”，錄用條件應當是經公佈、爲用人單位和勞動者所共知的，而不僅僅是用人單位自己心裏的小九九。勞動者在試用期間未被證明不符合錄用條件的，用人單位不得單方面解除勞動合同。

解除勞動合同是否在試用期，會有不同的.法律後果。在試用期間，用人單位僅需證明勞動者不符合錄用條件就可以隨時解除勞動合同，且不需支付經濟補償金;超過了試用期，除《勞動法》第二十五條第二、第三、四款規定外，用人單位須具備一定條件、按一定程序才能單方面解除勞動合同，並按規定給予經濟補償金。

鏡頭三：試用期三個月，合同一年一訂，大家有選擇的餘地。

從表面來看，這種做法無可非議。試用期包括在勞動合同期內，也經雙方協商一致，但實際上試用期超過了有關規定。

《關於實行勞動合同制度若干問題的通知》第三條規定：“勞動合同期限在六個月以下的，試用期不得超過十五日;勞動合同期限在六個月以上一年以下的，試用期不得超過三十日;勞動合同期限在一年以上兩年以下的，試用期不得超過六十日。”可見用人單位和勞動者雙方協商試用期長短時不得超過法律、法規的有關規定。

鏡頭四：你生病了，你懷孕了，試用不合格。

這種現象經常會發生。用人單位在招工時普遍要求“身體健康，勝任工作”，生病說明身體不健康，懷孕會影響工作，用人單位往往理直氣壯地據此解除勞動合同，而忽視了職工的相關權益。

在試用期間解除患病和懷孕職工的勞動合同確實比較敏感，但只要用人單位有充足的證據，並非不能實施，其理由有二：其一如果勞動者不能達到用人單位“身體健康，勝任工作”的要求，用人單位完全可以按《勞動法》第二十五條第一款解除勞動合同。其二爲保證勞動者在特殊情況下的權益不受侵害，《勞動法》第二十九條規定了在特殊情況下(包括患病或非因公負傷、工傷、女職工“三期”)不得解除勞動合同，但這種情況僅適用於《勞動法》第二十六條、第二十七條來解除勞動合同，並不適用《勞動法》第二十五條。《關於貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》(勞部發[1995]第309號)第三十條規定：“《勞動法》第二十五條爲用人單位可以解除勞動合同的條款，即使存在第二十九條規定的情況，只要勞動者同時存在第二十五條規定的四種情形之一，用人單位也可以根據《勞動法》第二十五條的規定解除勞動合同。”可見，在試用期間，即使勞動者患病或非因公負傷、工傷，或女職工“三期”，用人單位也可以以“不符合錄用條件”爲由解除勞動合同。但勞動者在試用期內患病或非因公負傷，除個別情況外，可以享受醫療待遇，醫療期爲三個月。處於孕期的勞動者，可以享受生育保險待遇，直至其哺乳期滿。

試用期權益要記牢

你知道嗎?試用期勞動者的權益受法律保護。勞動者不能因爲試用就放棄了自己的合法權益。在試用期間主要權利有以下幾種：

一、獲得勞動報酬的權利。在試用期間，由於工作熟練程度、技能水平與其他人相比可能有差距，因此表現在工資水平上有差距，但只要勞動者在法定工作時間內提供了正常勞動，用人單位就應當支付其不低於最低工資標準的工資。

二、享有社會保險的權利。勞動者在試用期間，與其他勞動合同制職工一樣，用人單位應當依法爲其辦理社會保險手續，爲其繳納社會保險費。

三、享有勞動保護的權利。用人單位應當爲其提供必要的勞動防護用品和勞動保護設施。防止事故，減少危害。

四、解除勞動合同的權利。在試用期間，勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同，不需要任何附加條件。用人單位不得要求勞動者支付職業技能培訓費用，還應按勞動者的實際工作天數支付工資。

需要特別提醒廣大勞動者是，在試用期間，一旦發現用人單位侵犯了自己的權益，要及時向勞動監察部門舉報或向勞動爭議仲裁機構申訴，及時保護自己的合法權益。