合同法第73條
第七十三條 因債務人怠於行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權,但該債權專屬於債務人自身的除外。
代位權的行使範圍以債權人的債權爲限。債權人行使代位權的必要費用,由債務人負擔。
【釋義】本條規定了代位權。
代位權和撤銷權共爲合同的保全。保全,又稱責任財產的保全,指債權人行使代位權和撤銷權,防止債務人的責任財產不當減少,以確保無特別擔保的一般債權得以清償。從保全責任財產的角度,保全屬於一般擔保的手段。保全責任財產,最終使債權得以保障,從這個意義上來說,保全又爲債權的保全。
擔保分爲一般擔保和特別擔保,債務人以其財產承擔債務責任爲一般擔保,作爲一般擔保的債務人的財產亦稱爲責任財產,責任財產的增減與一般債權能否實現攸關。雖然債權人不能支配債務人的財產,倘若債務人任意處分財產,自由地減少責任財產,就會害及一般債權,故法律賦予債權人干預債務人責任財產的權利。當債務人消極地怠於行使權利聽任責任財產減少害及債權時,債權人可以行使代位權,維持責任財產。當債務人積極地減少責任財產害及債權時,債權人可以行使撤銷權,恢復責任財產。債權人通過行使代位權和撤銷權,可以有效防止責任財產的不當減少,使債權得以保全。
代位權指債務人怠於行使權利,債權人爲保全債權,以自己的名義向第三人行使債務人現有債權的權利。代位權雖有代位訴權、間接訴權之稱,然其仍屬債權人的實體權利。因代位權是債權人的權利,故代位權與代理權全然不同。
代位權發生的條件有四個:一是需債務人對第三人享有債權,倘若債務人沒有對外的債權,就無所謂代位權。債務人對第三人的債權尚需是非專屬於債務人本身的權利。二是需債務人怠於行使其債權,債務人應當收取債務,且能夠收取,而不收取。債務人已經行使了權利,即使不盡如意,債權人也不能行使代位權。三是債務人怠於行使自己的.債權,已害及債權人的債權。債務人怠於行使權利若不害及債權人的債權,則不發生代位權。四是需債務人已陷於遲延履行。債務人的債務未到履行期和履行期間未屆滿的,債權人不能行使代位權。債務履行期間已屆滿,債務人陷於遲延履行,債權人方可行使代位權。但債權人專爲保存債務人權利的行爲,如中斷時效,可以不受債務人遲延的限制。
具備上述條件,債權人即可行使債務人的權利,以自己的名義請求第三人向債務人清償債務。
債權人行使代位權請求清償的財產額,應以債務人的債權額和債權人所保全的債權爲限,超越此範圍,債權人不能行使。例如,債務人對第三人的債權爲100萬元,債權人對債務人的債權爲200萬元,債權人只能請求第三人向債務人清償100萬元,而不能請求償還200萬元。又如,債務人對第三人的債權爲100萬元,債權人對債務人的債權爲60萬元,債權人行使代位權的請求額只能是60萬元,而不能再請求償還其餘的40萬元。
債權人有數人,一人行使代位權能夠保全其他債權人的債權的,其他債權人不能再就同一債權重複行使代位權。
債權人行使代位權,對第三人、債務人和債權人本人都會產生法律效力。
1.對第三人的效力。債權人行使代位權,是代債務人的地位向第三人行使權利,因此第三人對債務人的抗辯,如不安抗辯、同時履行抗辯、後履行抗辯、時效屆滿的抗辯、虛假表示可撤銷的抗辯等,同樣可以對抗債權人。
2.對債務人的效力。
債權人行使代位權且通知債務人後,債務人的權利並未喪失,其仍可行使自己的權利,惟債務人處分權的行使應受限制,即在不損害債權人利益的情況下可以行使其權利。倘若妨害債權人行使代位權,如免除第三人的債務,債務人則不得行使,否則代位制度形同虛設。債權人行使代位權,提起代位訴訟,法院的判決對債務人及其他債權人是否發生效力?如果債務人作爲具有獨立請求權的第三人蔘加訴訟,法院的判決自然對其發生效力。如果債務人未參加訴訟,法院判決的效力亦及於債務人。例如,甲法院審理代位訴訟案,判決債權人敗訴,債務人又向乙法院提起訴訟,乙法院如判決債務人敗訴,則是一事二理,勞民傷財;若判決債務人勝訴,則造成兩個法院的判決不一致,既影響法院的威嚴,又使得第三人無所適從。
3.對債權人的效力。債權人行使代位權,爲的是增加債務人的責任財產,充實債務人一般擔保的實力,第三人償還的財產爲全體債權人的共同擔保物,故行使代位權的債權人不能因此獲得優先受償債權,而與其他債權人處於同等地位受償。債權人行使債務人的債權,基於法定的代位關係,故行使代位權的費用,債權人可請求債務人償還。
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